司法考試法理學(xué)經(jīng)典復(fù)習(xí)資料
第一章 法的本體
?一?法律解釋
1.法律解釋的含義
注意一點(diǎn)?法理學(xué)教材中講的法律解釋?是從規(guī)范性法律解
釋這個(gè)角度上講的?指的是全國(guó)人大常委會(huì)、最高院、最高檢作
出的解釋。
2.法律解釋的種類
?1?最重要的一個(gè)分類?正式解釋與非正式解釋。正式解
釋就是有權(quán)主體作出的解釋?具有規(guī)范性的效力。無(wú)權(quán)解釋?就
是無(wú)權(quán)解釋?不具有規(guī)范性的效力?甚至沒有任何法律效力。正
式解釋?根據(jù)解釋的國(guó)家機(jī)關(guān)的不同?可分為立法解釋、司法解
釋和行政解釋。
?2?限制解釋、擴(kuò)充解釋、字面解釋
例1 ?婚姻法規(guī)定?“婚姻法上的子女?包括婚生子女、非
婚生子女、繼子女、養(yǎng)子女”。這五種解釋是什么解釋?擴(kuò)充解
釋。
例2?從民法來(lái)看?近親屬包括父母、子女、配偶、兄弟姐
妹、祖父母、外祖父母、孫女子、外孫女子?還包括其他有撫養(yǎng)www.docin.com贍養(yǎng)關(guān)系的人?刑事訴訟法則規(guī)定?近親屬包括父母、子女、配
偶、同胞兄弟姐妹……?？梢?刑事訴訟法的解釋為限制解釋。
3.法律解釋的方法
看一下即可?具體包括?文義解釋、歷史解釋、體系解釋和
目的解釋。其中?最重要的是目的解釋。目的解釋是指從制定某
一法律的目的來(lái)解釋法律。注意?“這是講的目的不僅是指原來(lái)
制定該法律的目的?也可以指探求該法律在當(dāng)前條件下的需要?
既可以指整部法律的目的?也可以指?jìng)€(gè)別法條?個(gè)別制度的目
的?！?
這里要注意的是?全國(guó)人大常委會(huì)可作出法律解釋?而在作
法律解釋時(shí)?需有特定機(jī)關(guān)提出法律解釋案。提法法律解釋案的
主體包括?中央軍委、國(guó)務(wù)院、全國(guó)人大常委會(huì)、最高人民法院、
最高人民檢察院、全國(guó)人大各專門委員會(huì)?此外?還有一個(gè)較特
殊的即省級(jí)人大常委會(huì)。
?二?法律推理
1.法律推理的概念
法律推理?就是在法律論辯中?運(yùn)用法律理由的過程。簡(jiǎn)單
地說?法律推理無(wú)非就是前提加法律上的理由?然后達(dá)到一個(gè)結(jié)
論。在法律上?其前提有兩個(gè)?事實(shí)和法律。結(jié)論是具有法律約
束力的決定。 www.docin.com 2.法律推理的類型
?1?演繹推理。由大前提、小前提和結(jié)論三部分組成。
?2?歸納推理。
例?有甲、乙、丙三個(gè)案例?存在某種相似性?把相似性抽
象出來(lái)?形成一般的規(guī)則。這就是一個(gè)歸納的過程。
?3?類比。例?在先判例只有一個(gè)?現(xiàn)也審理這樣的一個(gè)
案件?這兩個(gè)案件存在某種相似性。運(yùn)用在先判例的同樣的方法
來(lái)處理現(xiàn)在的案件?就是類比。
在法理學(xué)上?前兩章是重點(diǎn)?后兩章是在前兩章基礎(chǔ)上的繼
續(xù)闡述?，F(xiàn)在?梳理一下前兩章的內(nèi)容。
第一節(jié)法的本體
首先?法的定義?即法是什么?？蓮谋举|(zhì)、特征、作用三個(gè)
方面來(lái)認(rèn)識(shí)法是什么?法的本質(zhì)分三個(gè)層次來(lái)把握?一是正式性?
二是階級(jí)性?三是社會(huì)性。特征有五個(gè)方面?一是規(guī)范性?二是
國(guó)家意志性?三是普遍性?四是以權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容?五是強(qiáng)制性
與程序性。作用分兩大方面?規(guī)范作用和社會(huì)作用。規(guī)范作用分
五方面?社會(huì)作用分兩個(gè)方面。
第二節(jié)法的價(jià)值。
法的價(jià)值分為基本價(jià)值和一般價(jià)值。基本價(jià)值有三?自由、
秩序、政。在法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)?可采納的處理原則有三個(gè)?www.docin.com一是位階?二是平衡?三是比例。
第三節(jié)法的要素。
有三個(gè)要素?法的概念、法律規(guī)則、法律原則。就法的概念
而言?注意其分類。法律規(guī)則?注意其邏輯結(jié)構(gòu)和分類。法律原
則?注意法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別。
第四節(jié) 法的淵源與分類。
對(duì)法的淵源?首先要從效力淵源來(lái)理解。注意正式淵源與非
正式淵源這種分類。我國(guó)的非正式淵源包括習(xí)慣和國(guó)家政策。至
于其他具體的淵源?把握由哪些國(guó)家機(jī)關(guān)制定?該國(guó)家機(jī)關(guān)的制
定權(quán)范圍?同時(shí)把握制定過程中有哪些批準(zhǔn)程序。分類?并不很
重要?注意一下即可。
第五節(jié)法律部門與法律體系。
這是從內(nèi)容上來(lái)把握的。注意劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)?主要是
調(diào)整對(duì)象?其次是調(diào)整方式。把握法律體系時(shí)?注意兩點(diǎn)?一是
僅指國(guó)內(nèi)的?不包括國(guó)外的?二是指現(xiàn)行的。
第六節(jié)法的效力。
第七節(jié)法律關(guān)系
第八節(jié)法律責(zé)任。
法律關(guān)系無(wú)非是有效力的?法律規(guī)范在現(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)現(xiàn)而
已。如果法律關(guān)系遭破壞?則通過法律責(zé)任的追究來(lái)恢復(fù)正常的www.docin.com法律關(guān)系。
第二章法的運(yùn)行
首先是立法?通過執(zhí)行、司法、守法?法律規(guī)范得以在現(xiàn)實(shí)
生活中實(shí)現(xiàn)。法律監(jiān)督則是對(duì)法的運(yùn)行過程進(jìn)行監(jiān)督。法律推理
與法律解釋是法律運(yùn)行的一個(gè)環(huán)節(jié)。
第三章法的演進(jìn)
?法的現(xiàn)代化是新增內(nèi)容?法的傳統(tǒng)是考查的重點(diǎn)?每年都
會(huì)涉及到。?
教材中?我們強(qiáng)調(diào)以下幾方面?
第一節(jié)法的起源
1.法產(chǎn)生的過程與標(biāo)志
法產(chǎn)生的根源有?經(jīng)濟(jì)根源、階級(jí)根源、社會(huì)根源。主要注
意法產(chǎn)生的主要標(biāo)志?一是國(guó)家的產(chǎn)生?二是權(quán)利義務(wù)觀念的形
成?三是法律訴訟和司法的出現(xiàn)。
2.法與原始社會(huì)規(guī)范的區(qū)別
?見61頁(yè)?實(shí)質(zhì)上就是把握法的特征。?
3.法產(chǎn)生的一般規(guī)律?
?1?法的產(chǎn)生經(jīng)在了從個(gè)別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整?一般規(guī)范
性調(diào)整到法的調(diào)整的發(fā)展過程? www.docin.com ?2?法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從習(xí)慣到習(xí)慣法?再由習(xí)慣法到制定
法的發(fā)展過程?
?3?法的產(chǎn)生經(jīng)歷了法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體
到法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的分化?法的相對(duì)獨(dú)立的發(fā)展過程。
第二節(jié)法的歷史發(fā)展
法的歷史類型?其實(shí)是一種分類。分類標(biāo)準(zhǔn)為階級(jí)性。具體
而言?法的歷史類型可分為奴隸制法、封建制法、資本主義和社
會(huì)主義法?注意區(qū)別法的歷史類型、法的體系、法的淵源這幾個(gè)
概念。
例?我國(guó)的法律淵源有民法、刑法。這不對(duì)。
資本主義法?
?
1?注意?在封建社會(huì)中后期?逐步出現(xiàn)了帶有資本主義
因素的法?主要有?商法的興起?羅馬法復(fù)興?資本原始積累的
法律的出現(xiàn)?憲法性法律的開始制定。
?2?自由資本..