住房抵押貸款證券化的法律問題研究
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內(nèi)容提要
住房抵押貸款證券化是資產(chǎn)證券化中最基礎最具有典型意義的一種，在西方發(fā)達國家已取得顯著的成就，在我國也已納入了實施日程。
本文探討了住房抵押貸款證券化在我國實施的相關法律問題，為住房抵押貸款證券化在我國的創(chuàng)設進行了一些法律方面的探索，試圖為這一金融行為投入一個法律人應有的關注和解釋。
文章首先解釋了資產(chǎn)證券化和住房抵押貸款證券化的一些相關背景和基本概念，第二部分介紹了西方各國和我國臺灣省在開展證券化業(yè)務中的法律規(guī)范和監(jiān)管，以求對我國證券化業(yè)務的開展提供一個比較法意義上的視角；住房抵押貸款證券化所涉及的參與主體較多，這一問題的說明集中在文章的第三部分；第四部分闡述了住房抵押貸款證券化實施過程的不同階段和其中所產(chǎn)生的法律問題的調(diào)整；第五部分集中說明了住房抵押貸款證券化在我國實施的法律困境，即我國現(xiàn)有法律的空白和與證券化業(yè)務開展的法律沖突，并提出了相應的解決措施；第六部分是文章的結(jié)尾，對全文起補漏和綜述的作用，并提出了我國住房抵押貸款證券化法律規(guī)范的內(nèi)容設想，以及我國住房抵押貸款證券化業(yè)務的開展可以通過國有獨資公司或信托兩種形式開展。
關鍵詞：住房抵押貸款證券化 信托 特殊目的機構



住房抵押貸款證券化的法律問題研究
【目次】
第一章：引言
第一節(jié)：問題的引出
第二節(jié)：抵押貸款和資產(chǎn)證券化的基本概念及社會職能
第三節(jié)：資產(chǎn)證券化的相關概念區(qū)分
第二章：國外房貸證券化的法律監(jiān)管及其對中國的啟示
第一節(jié)：美國的證券化法律規(guī)定
第二節(jié)：歐洲的證券化法律規(guī)定
第三節(jié)：亞洲國家和地區(qū)的證券化法律規(guī)定
第四節(jié)：國際清算銀行對資產(chǎn)證券化的監(jiān)管規(guī)定
第五節(jié)：我國已有的證券化試點方案、探討
第三章：住房抵押貸款證券化的運行主體
第一節(jié)：證券化流程中的各參與方及其相互關系
第二節(jié)：特殊目的機構(SPV)的設置
第四章：住房抵押貸款證券化運作流程中遇到的法律問題及其解決
第一節(jié)：資產(chǎn)轉(zhuǎn)移中的法律問題
第二節(jié)：信用增級
第三節(jié)：信用評級

第四節(jié)：證券化結(jié)構中的法律問題
第五節(jié)：其他法律問題
第五章：證券化前提下對我國現(xiàn)行法律的分析及要求
第一節(jié)：標準住房抵押貸款證券化流程對法律的要求
第二節(jié)：我國先行法律、金融機構的狀況、不足,證券化的法律限制
第三節(jié)：商品房按揭法律關系的分析
第四節(jié)：證券化法律關系的分析
第六章：結(jié)語：建立我國的住房抵押貸款證券化法律制度的建議
第一章. 引言
第一節(jié) 問題的引出
住房抵押貸款證券化(Mortgage Backed Securitization, MBS),是指商業(yè)銀行等金融機構將其持有的住房抵押貸款債權轉(zhuǎn)讓給一家特別的專業(yè)機構(證券化機構)，該機構以其收購的住房抵押貸款為基礎而在資本市場上發(fā)行證券(主要是住房抵押貸款債券)的行為。 住房抵押貸款證券化是資產(chǎn)證券化的最主要也是最基本的形式。
資產(chǎn)證券化(Asset-Backed Securitization ,ABS)是衍生證券技術和金融工程技術相結(jié)合的產(chǎn)物，它于70年代在美國開始興起，日后逐步發(fā)展到全球，90年代更是呈現(xiàn)出迅猛發(fā)展的態(tài)勢。作為近幾十年來國際金融領域最重要的金融創(chuàng)新 之一，資產(chǎn)證券化以其精巧的構思和獨特的功能，成為金融創(chuàng)新浪潮中的一顆璀璨明珠。盡管資產(chǎn)證券化有許多不同的形式和類型，國內(nèi)外對其并沒有統(tǒng)一的定義，但一般認為，它是指將缺乏流動性但能夠產(chǎn)生可預見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)，通過一定的結(jié)構安排，對資產(chǎn)中風險和收益要素進行分離與重組，進而轉(zhuǎn)化成為在金融市場上可以出售和流通的證券的過程 。我國正處于經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時期，引進證券化融資工具對發(fā)展我國住房抵押貸款和長期消費信貸市場、處置銀行不良資產(chǎn)等具有重要意義。盡管資產(chǎn)證券化在美國等發(fā)達國家已經(jīng)比較成熟，對我國而言卻還是一項新生事物。我國現(xiàn)行法律制度的滯后性將不可避免地對這一優(yōu)越的融資模式產(chǎn)生阻礙。資產(chǎn)證券化是一種金融創(chuàng)新，它的運作涉及到證券、擔保、非銀行金融業(yè)務等諸多方面，運作過程極其復雜，如果沒有良好的法律制度來調(diào)整相關當事人之間盤根錯節(jié)的法律關系，保障各個環(huán)節(jié)的良性運轉(zhuǎn)，就有可能導致金融風險失控，引發(fā)更大的經(jīng)濟危機。為此，借鑒發(fā)達國家在資產(chǎn)證券化立法方面的經(jīng)驗，研究我國推行資產(chǎn)證券化可能面臨的法律問題，進而尋求解決問題的途徑，是迫在眉睫的一項任務。
資產(chǎn)證券化既是對原有法律制度束縛的突破,但它創(chuàng)立的同時也呼喚著新的法律制度的規(guī)范調(diào)整，資產(chǎn)證券化與法律制度的關系頗值得玩味。從某種程度上講，資產(chǎn)證券化是證券化當事人為了實現(xiàn)利益最大化的目標，尋找法律上的空隙進行金融創(chuàng)新的結(jié)果，它形成了對原有法律制度的突破；反過來，資產(chǎn)證券化的出現(xiàn)又是對現(xiàn)有法律制度的一個挑戰(zhàn)，它產(chǎn)生了對新的法律制度的需求，并由此推動了法律制度的供給和演變。法律制度的束縛促進了資產(chǎn)證券化的產(chǎn)生，但法律制度的影響并不僅限于此，法律制度還在資產(chǎn)證券化的過程中起著重要的規(guī)范和保障作用，證券化交易的流程需要法律的支持和規(guī)范，法律制度影響證券化的成本和效率，這點突出表現(xiàn)于稅法的影響上，如果證券化各個環(huán)節(jié)涉及的稅種過多，稅率過高，證券化的成本就會加大；過高的稅收可能還會導致證券化不能實施；履行證券化交易合同和規(guī)范證券化交易當事人的權利義務也需要法律的調(diào)整(證券資產(chǎn)的法律形式是合同權利，證券化過程本身也是由若干合同組成的復雜過程 )。
綜上所述，資產(chǎn)證券化的發(fā)展過程，同時就是它與法律制度相互作用、相互磨合的過程。法律制度的約束促進了證券化的產(chǎn)生，法律制度的規(guī)范和保障又推動了證券化的發(fā)展。從本質(zhì)而言，經(jīng)濟的發(fā)展是法律制度變遷的決定力量，資產(chǎn)證券化的產(chǎn)生和發(fā)展導致了法律制度的調(diào)整和演變，法律的調(diào)整反過來又進一步規(guī)范和促進了資產(chǎn)證券化的成長。簡而言之，資產(chǎn)證券化這一金融創(chuàng)新進程是在經(jīng)濟動力與法律制度的互動和磨合中實現(xiàn)的。
第二節(jié) 抵押貸款、住房抵押貸款證券化的基本概念及社會職能
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