西學東漸與近代中韓法制變革


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近代中韓法律制度的變革，實際上指的是19世紀以降中韓兩國在面臨西方列強武力叩關(guān)過程中，由以儒家倫理為主導的德刑并重的中華法系走向罪行法定、刑民分類的近代西方法律的進程，這是中韓兩國近代法律史的一個重要研究課題。考察這種“脫中入西”的歷程對兩國今日法律制度的理解同樣具有指導意義，如在中國和韓國法律制度中為什么會更多具有大陸法系的因素，而少一些英美判例法的影子呢？這一切均可從近代中韓接受西方法律制度的選擇中找到答案。探詢近代中韓法律制度的“西化”軌跡，除了兩國與西方列強所處政治軍事的明顯劣勢下的不得不接受，其推動力還在于西學的大量流入，以及西學對中韓官紳的影響所致。換而言之，近代法制變革的重要推動力就是西學的輸入。那么何謂西學？對這一概念的理解，輸入方的西方國家與接受方的中韓對此的理解并不是從一開始就一致的。從西學主要輸入?yún)⑴c者的歐美傳教士的言論可以看到，他們始終認為西學是西方整個文化體系，即包括西方的自然科學，同樣也包括西方哲學和社會科學，美國傳教士林樂知就將西學歸結(jié)為三個部分：“一是神理之學，即天地、萬物本質(zhì)之謂也；二曰人生當然之理，即誠、正、修、齊、平之謂也；一曰物理之學，即致知格物之謂也?！?1)但在西學的受眾們看來，西學不過是富國強兵、堅船利炮。在早期改良主義者眼里，西學也僅僅只是“形下之器”，即“西藝”。而在張之洞《勸學篇》中，西學的內(nèi)容才稍見擴展，但也不過是應世事之學，所謂“中學為內(nèi)學、西學為外學；中學治身心、西學應世事”。（2）直到19世紀末、20世紀初全盤.學習西方的科技、經(jīng)濟、法律、政治、社會學說，授受雙方到此對西學的理解找到了共同點，交會在同一個坐標點。而同處儒文化圈內(nèi)的韓國和日本也走過了與中國類似的歷程，“衛(wèi)正辟邪”、“和魂洋才” 就體現(xiàn)了這一點。而作為政治制度重要組成部分的法律制度是隨著中韓士紳對西學認識的發(fā)展而漸進的，誠如湯因比所言“生活表層在技術(shù)方面的變化將不會僅僅局限于這一表面，它會逐漸地達到更深的程度?！?3)因此將西學東漸與近代中韓法制的變革結(jié)合起來考察也就是順理成章的事，并從中可以看到近二千年來穩(wěn)定、內(nèi)斂的中華法系在西方法系的沖擊下如何反應、調(diào)整的。國際法流通與法律的世界意識近代歷史上所言之國際法，源于拉丁文jus gentium, 后英文稱為law of nations, 中文舊譯萬國公法，1780年英國邊沁改以international law。從其內(nèi)涵看實際上相當于現(xiàn)在的國際公法。它是近代工業(yè)化發(fā)展到一定程度的產(chǎn)物，主要功用在于調(diào)整國際交往中國家間相互關(guān)系，規(guī)定其權(quán)利義務的原則和制度的總稱。它于19世紀中葉在中國被朝野接受并廣泛流通，這是西學流入的結(jié)果，同時也是與林則徐、魏源等第一批開眼看世界的知識分子世界意識的覺醒有關(guān)系。考察晚近西學東漸的歷史，世界意識概念一直是西學的傳播者所著力宣揚的，早在明末清初，由利瑪竇、南懷仁、鄧玉函等耶穌會士為主